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股东如何关闭其他股东均失联的公司

作者: 时间:2018-09-25 阅读次数:38 次 来自:新浪博客

一、引发讨论的问题

某公司几年前就已经停止经营,无工作人员,公司财务账册也不知在何处,公司已被工商登记机关吊销营业执照。该公司工商登记的股东为三家公司,公司股东在公司成立之时均已全部缴纳认缴的出资。甲公司为公司大股东,目前已经被吊销营业执照,且无法联系;丙公司为公司外资股东,也早已失联;股东乙公司曾与甲公司签订股权转让协议,但未办理工商变更登记。现乙公司担心某公司继续维持这种状态,可能会导致自己对某公司的债务承担清偿责任,请分析乙公司的风险,以及如何摆脱该风险?

二、乙公司的风险

虽然某公司的股东全部缴纳了认缴出资,股东基于有限责任的保护规则,似乎不应再对公司的债务承担责任,但有限责任公司的股东不仅对公司有缴纳出资的义务,而且还对公司负有依法清算的义务。某公司作为僵尸公司,对于乙公司来说,主要的风险是乙公司作为某公司的股东,负有及时启动公司的清算程序义务,未及时清算而造成公司财产损失的,股东在财产损失的范围内对债权人承担连带赔偿责任,无会计账册等资料说明损失与未及时清算的关系的,推定所有的债权人的债权都是未及时清算造成的(即证明责任在公司或股东而非主张赔偿损失的债权人),股东对公司的全部债务承担连带责任。因此,股东未及时启动公司清算程序的,只要股东不能证明财产损失并非是由于未及时清算造成的,就推定公司的财产损失归因于未及时清算,股东对债权人的债权主张不能以公司的财产损失与自己无关主张免责或减轻责任,股东承担责任以后,可以在公司内部进行追责。如果公司财务账册都没有了,则股东可能要面临两大风险,一是债权人主张自己对公司享有债权时,只要债权人有合理的证据证明债权的存在和有效,而公司股东没有足够充分的事实或理由反驳,法院就可能判决债权人的债权成立,二是股东应对公司所有合法债务承担赔偿责任,没有财务账册,就说明公司或股东解决不了损失与公司未及时清算之间的关系。对于此类风险,看起来很大,但实际可能并不是很大,因为现在一般的僵尸公司大多已经停止经营数年,即使有债务,大多也已过了诉讼时效,风险相对来说较大的是那些经法院判决生效的债权,只要申请执行了的,其就不再存在对公司的诉讼时效问题,但此不等于债权人对股东的追偿也没有时效问题,这里,股东有两个时效的抗辩权,一是债权人对公司的债权在诉讼时效内,二是债权人对公司的债权还要在对公司的股东的追诉时效内,只有两个时效同时存在的,债权人才能将对公司的债权同时转变为对公司股东的债权。

对于本文案例来说,某公司吊销营业执照之日,就是公司解散之时,此日之后15日就是公司应当成立清算组启动公司清算的最后时间,否则,就是公司的迟延清算。

法律依据:

1、公司何时应当进行清算。公司法第一百八十条“公司因下列原因解散:……()依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销; 第一百八十三条“公司因本法第一百八十条第()项、第()项、第()项、第()项规定而解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成”。

2、股东未及时清算的责任。公司法司法解释二第十八条“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。

有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。”

三、股东如何启动强制清算程序

1、股东可直接向法院申请对某公司强制清算,且对申请清算的股东不存在持股比例的限制。因某公司已经解散,不存在需要通过股东会决议解散的情形。法律依据:公司法司法解释二第七条“有下列情形之一,债权人申请人民法院指定清算组进行清算的,人民法院应予受理:()公司解散逾期不成立清算组进行清算的;……    具有本条第二款所列情形,而债权人未提起清算申请,公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的,人民法院应予受理。”

2、公司申请清算的法院为中级法院。因为早期的中外合资企业一般由市级工商局登记,依据为最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要第二条“中级人民法院管辖地区、地级市以上的公司登记机关核准登记公司的公司强制清算案件。”

3、乙公司虽然已经将股权转让给了甲公司,但由于公司的股东仍未变更登记,乙公司对外仍应承担股东的清算义务和相应责任,对于乙公司与甲公司之间的关系来说,由于甲公司已经失联,甲公司已经无法履行,至少是可以预期在合理的期间内无法履行公司股东的清算义务,并且,乙公司履行的是登记在册股东对外应履行的法定义务,因此,乙公司不应因其与甲公司签订了股权转让协议就无权行使股东的清算权。

4、股东不能提供公司的任何材料不影响公司的强制清算,但法院将向被申请人的股东、董事等直接责任人员释明,甚至可能会采取罚款等民事制裁措施。依据:最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要第十四条“债权人申请强制清算,被申请人的主要财产、帐册、重要文件等灭失,或者被申请人人员下落不明,导致无法清算的,人民法院不得以此为由不予受理。”第二十八条“对于没有任何财产、帐册、重要文件,被申请人人员下落不明的,应当以无法清算为由终结强制清算程序。”及第二十九条“股东申请强制清算,人民法院以无法清算或者无法全面清算为由作出终结强制清算程序的,应当在终结裁定中载明,股东可以向控股股东等实际控制公司的主体主张有关权利。”

5、因某公司无财产,乙公司向法院申请清算所交的法院费用将较为有限,但不排除有的法院会要求申请人承担清算组的清算费用,原则上不应预交申请费而应从公司的清算财产中优先拨付清算费用(包括法院的受理费用和清算组的费用)。最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要第二十条“公司强制清算案件的申请费以强制清算财产总额为基数,按照财产案件受理费标准减半计算,人民法院受理强制清算申请后从被申请人财产中优先拨付。  因财产不足以清偿全部债务,强制清算程序依法转入破产清算程序的,不再另行计收破产案件申请费;按照上述标准计收的强制清算案件申请费超过30万元的,超过部分不再收取,已经收取的,应予退还。”

6、强制清算的清算组一般由法院指定的清算中介机构组成,清算组对公司的清算基本类同于破产管理人对公司破产事务的管理。

7、清算组应依法进行清算公告,通过公告告知公司的债权人申报债权。

8、公告期满,未有债权人申报债权的,法院裁定强制清算终结,法院裁定后,清算组将向登记机构注销某公司,某公司法人消灭。

9、公告期间,有债权人申报债权的,法院应以无法清算为由裁定终结强制清算程序,并应当在终结裁定中载明,债权人可以另行依据公司法司法解释二第十八条的规定,要求某公司的股东、实际控制人等清算义务人对其债务承担偿还责任。

10、某公司经清算注销后,虽然股东不能以某公司已经清算注销而拒绝对公司债务承担清偿责任(因为某公司并非正常清算注销,而是因无非清算而终结清算予以注销的),但相对容易证明债权人怠于对某公司主张权利,从而以导致债权人对股东责任追究的时效消灭抗辩。

四、股东启动强制清算程序的风险

某公司为僵尸公司,可能股东未启动强制清算程序,某公司仍然为僵尸,某公司的债权人可能也还在权利上睡眠,一旦某公司进入到了强制清算程序,清算组就必须对某公司的清算进行公告,公告存在唤醒某公司债权人的可能性,债权人没有唤醒,也许债权人的债权会过诉讼时效而成为自然债权,公告了,倒是可能提醒了某公司的债权人,从而将某公司的债务风险转移至公司现存的股东处。

不过,总体而言,现在的这种公告模式,基本上只是程序性的而无实质意义。专门注意清算公告的人几乎没有,债权人通过清算公告追索债权的,基本是小概率事件,因此,该风险理论上是存在的,实务中可忽略不计。

五、相关最高法院指导案例:指导案例9---上海存亮贸易有限公司诉蒋志东、王卫明等买卖合同纠纷案。

六、本文的分析适用并不限公司股东失联,只要公司出现了法定的解散情形,只要公司未在解散后及时启动清算程序或者启动清算程序后故意拖延清算,股东就有权申请法院对公司进行强制清算。

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