广告词
您当前所在的位置:中国清算网 > 新闻动态 > 业内新闻

完善跨境破产协调机制,优化一带一路沿线营商环境

作者:谭家才 廖一璇 时间:2020-10-16 阅读次数:388 次 来自: 涉外争议法律实务

完善跨境破产协调机制, 优化一带一路沿线营商环境

谭家才 廖一璇

引言

今天我们为什么在经贸投资可持续发展的主题下,来讨论跨境破产问题呢?这主要是,在市场经济状态下,企业生老病死都是常态,尤其是在不同体制、不同文化以及不同法律体制下,破产作为一种退出模式是经常发生的。可以预见,随着一带一路的经贸的持续进行,跨境破产将大量发生。近日,新加坡律师咨询我们,新加坡法院在个人破产案件中做出的扣押财产的禁令是否可以要求江苏太仓中院协助执行。这个问题涉及到以下几个问题:一、新加坡法院作出的有关破产的裁定能否被中国法院承认与执行;二、在中国没有个人破产相关法律的规定下,我们是否能承认域外的个人破产裁定。这是涉及跨境破产协助机制的问题。可以说,经贸投资的可持续发展离不开破产这种结束企业生命的重要方式。经贸投资的可持续发展与良好的营商环境密切相连。下面我们来讨论跨境破产与营商环境的关联性问题。

一、 跨境破产与营商环境

(一) 营商环境

营商环境概况根据世界银行对营商环境的定义,它是指市场主体在准入、生产经营、退出等过程中涉及的政务环境、市场环境、法治环境、人文环境等有关外部因素和条件的总和。2020年世行的营商环境报告采用了10项常规指标:开办企业、办理施工许可证、获得电力、登记财产、获得信贷、保护少数投资者、纳税、跨境贸易、执行合同、办理破产。这些指标的难易程度,决定各国排名的高低。与法治环境密切相连的主要是“执行合同、办理破产”。

中国在世行营商环境中的排名及不足 世行2020年营商环境的排名尚未公布,现有的最新数据是2019年的排名。2019年中国在满分100分中得分77.9,排名第31位。在2018年的基础上前进了15位,需要指出的是,过去几年的中国排位一直呈现上升趋势。可以说在被排名的190个国家中,中国的排名是令人惊喜的,进入了前16%。如何保持上升的势头,是我们目前面对的任务。这些指标中有两个指标是我们重点关注的:“合同执行”与“办理破产”的难易程度。中国在合同执行方面排名第5位,表现

优秀。但“办理破产”从整体排名来看,处于拖后腿状态,排名第 51名。如果涉及到跨境破产,可能更拖后腿。

(二) 跨境破产

跨境破产主要是指具有涉外因素的破产案件。主要包括以下三种情形:一、债权人或债务人分处两个或两个以上的国家或法域,也就是我们通常所说的主体涉外。二、破产财产可能位于两个或两个以上的国家或法域,也就是我们所说的客体涉外。三、破产所涉及的法律关系可能与外国或外法域相关,也就是我们法律关系涉外。在很多情况下,上述因素交叉存在。在全球经济周期性调整和产业优化升级的背景下,跨境破产已成为跨国经济活动中的新常态。但是现存问题是,国际社会尚未形成通用的跨境破产法律制度,我国法律也缺乏相关指导,只有《企业破产法》第五条作出了原则性的规定,并且尚未加入任何跨国界破产多边条约。在我国积极推进“一带一路”的环境下,如何逐步解决跨境破产中的法律问题,与其他各国协同解决复杂的债权债务,平等保护中外当事人合法权益,营造一个公平公正的营商环境十分重要。

二、 跨境破产的中国实践

在现行《企业破产法》实施前,中国已有跨境破产协助的成功案例。解决跨境破产的司法协助问题目前主要依据民事诉讼法中的互惠原则。实践中,也有不少外国法院承认中国破产程序的案例。

(一) 香港法院对内地破产程序的承认与执行

上海华信国际集团有限公司(下称“上海华信”)是中国华信能源有限公司的一级集团和核心融资平台,主要从事资本融资、石油开采和基础设施业务。2019年11月15日,上海市第三中级人民法院裁定受理上海华信破产清算一案,并同时指定三名联合管理人。联合管理人在接管债务人账目后发现,上海华信的资产包括其对正在香港清算的子公司拥有的价值高达72亿元港币的应收账款,且在香港子公司的清算程序中,上海华信已提交债务证明。处置资产过程中,内地联合管理人请求香港高等法院承认并协助上海市第三中级人民法院启动的华信破产程序给予联合管理人在香港针对债务人财产的履责权力。香港高等法院的夏利士法官在裁决中承认上海市第三中级人民法院启动的华信破产程序,并赋予法院任命的联合管理人在香港拥有并行使其责任必要的权力。这些权力范围广泛,包括要求第三方移交涉及债务人财产的所有商业交易、账户、资产、负债及其他相关事项文件和信息并予以接收,在香港司法辖区内查询、获取、保护、占有和控制债务人的所有资产、财产、账簿、文件、记录,包括会计和法定记录,以调查债务人的财产事项以及引起其破产的情况。管理人可以采取所有必要措施,阻止任何对债务人财产的处置行为,特别是在香港司法辖区内获取以债务人名义或受债务人控制的任何银行账户贷款。为搜集财产和支付联合清算人费用目的,管理人可以运营、开设或关闭以债务人名义或受债务人控制的任何银行账户。为协助其行使权力和履行职责之目的,管理人可以聘请和雇佣律师或其他合适的中介机构或专业人士。此外,为保护债务人利益并便利其调查债务人公司资产或事务以及引起其破产的情形,管理人可提出必要法律程序或向法院提出申请,要求披露相关文件以及调查第三方,并拥有在任何已开始的法律程序中申请冻结或扣押裁定等辅助性救济手段。这些权力均可由联合管理人本人或其授权代表在香港进行。该案不久后的5月26日,夏利士法官再次裁决承认深圳年富在广东省深圳市中级人民法院启动的破产程序及该程序中任命的破产管理人。

(二) 他国认可破产主程序及破产管理人身份

同样在今年,出现首例新加坡法院认可我国破产主程序及破产管理人身份的破产案件。新加坡高等法院签署《命令》,认可南京破产法庭审理的江苏舜天船舶发展有限公司破产清算程序为外国主要程序以及该案管理人身份。2014年,美国出现首例承认中国破产程序的案件,美国联邦破产法院新泽西州地区首席法官签署命令,批准了浙江尖山光电股份有限公司在中国的破产重整程序获得域外破产效力。可以看到各国在跨境破产方面的承认与合作是国际的大趋势。

三、 建议

就如何解决以上提出的跨境破产实践问题,我提出以下建议。

(一)加快个人破产法立法与更多国家接轨

目前国内没有统一的个人破产法。深圳市2020年8月26日通过了我国首部个人破产法规《深圳经济特区个人破产条例》,将于六个月后正式施行。相比较而言,很多国家的个人破产制度已有多年的实践经验。就跨境破产方面,其他国家公民个人破产实施的过程中,可能涉及到其在我国的财产保护问题,而我国这方面的立法却是空白,这是我们需要改善的一点。

(二)推定互惠原则下的破产程序及管理人身份互认

推定互惠是国际和国内普遍接受和认可的原则,我们目前主要是依据这个原则来进行跨境破产协助的。跨境破产协助是我们不断创新的“一带一路”国际商事纠纷解决机制主要组成部分,我们需要努力促成互惠认定。根据最高人民法院《关于人民法院为“一带一路”建设提供司法服务和保障的若干意见》第6条的规定,软化处理互惠要求,考虑国际司法合作交流意向、对方国家承诺给予我国司法互惠等情况,由我国法院先行施惠,积极促成互惠关系。2017年6月8日召开的第二届中国-东盟大法官会议发表了《南宁声明》,指出:“在本国国内法允许的范围内,与会各国法院将善意解释国内法,减少不必要的平行诉讼,考虑适当促进各国民商事判决的相互承认和执行。尚未缔结有关外国民商事判决承认和执行国际条约的国家,在承认与执行对方国家民商事判决的司法程序中,如对方国家的法院不存在以互惠为理由拒绝承认和执行本国民商事判决的先例,在本国国内法允许的范围内,即可推定与对方国家之间存在互惠关系。”该声明向世界宣称,我国法院与东盟各国法院在有关外国判决承认与执行问题上就互惠原则的适用达成了一致意见,即在本国法院可以依据其国内法的规定,推定互惠原则的适用。今后跨境破产互惠原则的适用,也应体现《南宁声明》中有关互惠原则适用的精神。

(三)最后加大对跨境破产的宣传和推介

通过宣传和推介,使完善跨境破产协助机制形成学界和实务界的普遍共识,有助于推动我国尽快出台立法,或签订相关的互助协议,打造更加有吸引力的营商环境。

世界范围内,疫情肆意、贸易保护主义抬头,跨境的营商环境似乎越来越差。但,欣喜的是,根据一月份数据,“一带一路”沿线国家、东盟实际投入外资金额同比分别增长31.3%和44.8%(含通过自由港投资数据)。同时,今年1-8月,我国对“一带一路”沿线国家的非金融类直接投资达118亿美元,较去年同比增长31.5%,占同期总额的17.2%。一带一路的经贸投资持续上升,我们应当努力构建更好的跨境破产协调机制,推动法治环境建设,营造更好的一带一路沿线营商环境。

< 上一页1下一页 >

微信扫一扫   第一时间让您获取清算行业重磅新闻、学术观点——中国清算网公众号(qdhx123)!

免责声明:本网站旨在分享破产与重组行业相关资讯及业内专家、学者、律师的精彩论文和观点,文章内容并不代表本网站观点。如需要转载网站原创文章,请提前联系本网站及作者本人取得授权,并注明转自"中国清算网"。网站转载的文章是出于传递更多信息之目的,如无意中侵犯了哪个媒体、公司、企业或个人等的知识产权,请来电或致函告之,本网站在核实相关情况后将立即删除。通讯邮箱:343345761@qq.com,电话:15628863727
关于我们 | 人才招聘 | 帮助中心 | 联系我们 | 友情链接 | 网站地图 | 法律声明
Copyright ? 2005 - 2020 By 中国清算网 All Rights Reserved.   京ICP备11030193号-2    
电话:010-85295299       地址:北京市东城区南竹杆胡同1号2层209      E_mail:admin@yunqingsuan.com