恶意串通法律规范的合理性
【内容提要】只有实现“生......
【关键词】恶意串通 构成要件......
[Abstract]By the way on n......
引言
与传统违法行为不同，“恶意串通”对第三人实施......
很明显，法律规制不应流于表面上......
能否实现“法律规范体系化”应成为评判恶......
为审视恶意串通法律规范的合理性，本文先......
一、以虚假行为调整恶意串通所造成的片面性
传统民法依赖“抽象”“剪裁”“淡化”等措施，以“......
（一）虚假行为法律构成上的片面性
1．恶意串通被“抽象”为双方法律行为。生活......
以虚假行为规范生活中的恶意......
2．恶意串通被“剪裁”为无涉第三人的行为。民法......
如果虚假行为在法律构成和效果上都可以代替......
3．恶意串通被“淡化”了伦理色彩。传统法上，法律行......
复杂的生活现实往往无法简明给出 单纯......
（二）虚假行为法律效果的片面性
经“抽象”“剪裁”“淡化”而设立的法律......
1．自我设限式救济。民法的每个领域都有独具特色......
2．条块分割式规范。总体上，不完全......
综上可见，片面性的优势是可以隐去生活事......
二、整体性恶意串通应如何设置......
为了克服片面性，趋近生活事实的本来面目，有必要改变......
（一）主观要件
1．“恶意串通”为何须......
2．“恶意”的证明。离......
如果说对主观要件的要求可限定恶意串通的 范围......
（二）客观要件
1．广义抑或狭义违法？ 单纯......
如所周知，民事权益可类型化为国......
2．国家、集体和第三人利益的内涵。《 合同法......
当然，这并不意味着在恶......
由上以观，《民法总则》通过......
三、整体性恶意串通应如何设置法律效果？
《民法总则》延续了既有立法传统，继续承认恶意串通......
（一）恶意串通法律效果的多样性
1．恶意串通未必无效。因恶意串......
恶意串通的法律效果的宽严程度与......
2．无效串通行为的溯及力问......
3．恶意串通中的物权变动。......
4．恶意串通中的不当得利。《 合同法......
所谓“因此取得的财产”是与恶意串通具备相当因果......
由上可见，整体性恶意串通......
（二）以恶意串通为框架的制度创新
依托恶意串通的制度框架，法律可以修正既有的否定性......
1．让与担保、信托行为、名义股东的有效......
2．“一物数卖”中的效率规则......
3．无效合同的“有效条款”。因恶意串通而......
4．独特的诉讼规则。现代社会适用当事人主义诉讼模式......
总之，无论从法律构成还是法律效果上看，现有恶意......
四、恶意串通法律规范的体系化
只有采取多样化的视角，才能......
总体上，法律行为、侵权行为分别以实现......
立足《民法总则》做解释......
沿着上述分析思路，以下分别研究恶意串......
（一）效力不完全法律行为
1．违法行为。广义违法包括......
尽管不同的违法行为在结构上存......
2．无权代理。如何规范代理人与第三人恶意串通侵害被......
我国《 民法通则......
3．欺诈
（1）一般欺诈。关于恶意串......
（2）第三人欺诈。按照相对性原则，第三人欺诈通常......
（3）共同欺诈。共同欺诈既要求每个单独行为构成欺诈......
4．无权处分。关于恶意串通实施的无权处分......
（二）诈害债权行为
实务上经常发生债务人与......
本文认为，恶意串通可构成诈害债权行为之客体。......
（三）侵权行为
法律行为与侵权行为绝非泾渭分明，所谓恶意既可表......
1．过错。在不涉及第三人......
2．损害。法律行为制度中的......
如果串通结果行为被撤销或者无效的，第......
3．因果关系。“恶意”的不同认定规则也意味着不......
可见，恶意串通的法律行为和侵权行为在......
结语
《民法总则》没有以虚假行为替代恶意串通，其合......
其实，任何民事法律制度都面......
【作者介绍】烟台大学法学院教授，法学......
注释与参考文献......
⑴以“串通”为关键词，在北大法宝上可检索到5......
⑵作为事实关系的生活关系......
⑶梅迪库斯认为，法律评价生活......
⑷参见[意]彼得罗・彭梵得：《......
⑸参见《德国民法典》第117条；《日本民法......
⑹参见前引⑵，朱虎文。
⑺参见王汉斌：《关于〈中华人民共和......
⑻民法典关于意思瑕疵的规定，原......
⑼参见[日]山本敬三：《......
⑽按照《民法总则》（三审稿......
⑾对此，《最高人民法院关于审理房屋登记......
⑿参见《 合同法......
⒀我国立法对恶意串通存在多样化的表达......
⒁参见[俄]苏哈诺夫：《俄罗斯......
⒂《最高人民法院关于审理涉及公证活动相关民......
⒃参见“崂山国土局与南太置业公司国有......
⒄参见施婷婷：《涉刑国际货物买卖合同的......
⒅参见《未证明被告之间存......
⒆《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国 民事诉讼法......
⒇参见《 招标投标法......
(21)参见李国光主编：《 担保法......
(22)《最高人民法院印发〈关于审理商标授权确权......
(23)参见石冠彬、 江海......
(24)“广东龙正投资发展有限公司、广东景......
(25)参见[葡]平托：《民法总论》，澳门大学......
(26)列举三种权益类型是我国承受前苏联......
(27)《是恶意串通进行欺......
(28)我国部分法院认为，只要侵......
(29)《拍卖监督管理......
(30)值得注意的是，......
(31)一般情形下，债权人与受让人串通转让不......
(32)参见《最高人民法院 关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释......
(33)参见前引(24)。
(34)参见史智军：《恶意串通损害第三人利益......
(35)参见李祝环：《中国传统民事契约中的中人现......
(36)参见《期货交易管理条例》3......
(37)《最高人民法院 关于审理票据纠纷案件若干问题的规定......
(38)《最高人民法院......
(39)《最高人民法院关于适用〈中华人民共和......
(40)按照原《 经济合同法......
(41)参见 赵金龙......
(42)“瑞士嘉吉国际公司......
(43)参见《最高人民法院 关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释......
(44)参见《最高人民法院办......
(45)参见“安阳建设（集团）有限......
(46)《最高人民法院关于印发〈......
(47)参见梁慧星：《 合同法......
(48)根据《最高人民法院关于贯......
(49)参见于海涌：《论英美信托财产......
(50)参见[日]近江幸治：《担保......
(51)参见前引(49)，......
(52)《最高人民法院关于审理外商投资......
(53)参见宋晓明、张......
(54)《最高人民法院〈 关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释......
(55)参见“赵俊诉项会......
(56)《 民事诉讼法......
(57)《最高人民法院关于适用〈中华......
(58)在《民法总则》三审稿以前，关......
(59)《民法总则》（第146条）不再专......
(60)参见王利明、崔建远：《 合同法......
(61)参见前引⑻，[德]弗卢梅书......
(62)参见[日]近江幸治：《民法讲义......
(63)参见杨代雄：《恶意串通行为的立法取舍―......
(64)参见 曹士兵......
(65)《 票据法......
(66)《最高人民法院关于适用〈中华人民共......
(67)在英美普通上，第三人......
(68)《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国......
(69)参见“中国光大银行股份......
(70)参见姚辉：《论......
(71)参见杨立新：《债权人的撤销权》，载《......
(72)参见梅瑞琦：《论债权人撤......
(73)退一步讲，即便承认......
(74)《全国人民代表大会常务委员会 关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定......
(75)《最高人民法院关于审理行政......
(76)“湖北汉光科技股......
(77)参见“陈全、皮治勇诉......
(78)即便存在共同过错也不意味......
(79)根据《 合同法......
(80)参见《 拍卖法......
(81)See Norman L．Greene，......
(82)参见黄茂荣：《债法通则......
