上市公司重大资产重组要点梳理

　　交易后结构：

　　2．借壳上市的界定

　　《管理办法》（2014）第十三条规定：

　　自控制权发生变更之日起，上市公司向收购人及其关联人购买的资产总额，占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100%以上的，除符合本办法第十一条、第四十三条规定的要求外，主板（含中小企业板）上市公司购买的资产对应的经营实体应当是股份有限公司或者有限责任公司，且符合《首次公开发行股票并上市管理办法》（证监会令第32 号）规定的其他发行条件；上市公司购买的资产属于金融、创业投资等特定行业的，由中国证监会另行规定。

　　创业板上市公司不得实施前款规定的交易行为。

　　3．借壳上市——相关指标计算

　　《管理办法》（2014）第十四条第一款第（四）项规定：“上市公司在12个月内连续对同一或者相关资产进行购买、出售的，以其累计数分别计算相应数额。已按照本办法的规定报经中国证监会核准的资产交易行为，无须纳入累计计算的范围，但本办法第十三条规定情形除外。”

　　考虑到《管理办法》（2014）第十三条规定的重组行为的特殊性，为防止化整为零规避监管，严格执行拟注入资产须符合完整性、合规性和独立性要求，现就该规定中相关计算原则提出适用意见如下： 

　　(1) 执行累计首次原则，即按照上市公司控制权发生变更之日起，上市公司在重大资产重组中累计向收购人购买的资产总额（含上市公司控制权变更的同时，上市公司向收购人购买资产的交易行为），占控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例累计首次达到100%以上的原则。 

　　(2) 执行预期合并原则，即收购人申报重大资产重组方案时，如存在同业竞争和非正常关联交易，则对于收购人解决同业竞争和关联交易问题所制定的承诺方案，涉及未来向上市公司注入资产的，也将合并计算。

　　4．管理办法征求意见稿的变化

　　（1）修订借壳上市的认定标准

　　上市公司自控制权发生变更之日起60个月内，向收购人及其关联人购买资产进行重大资产重组，导致上市公司发生以下根本变化情形之一：

　　1.购买的资产总额占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务报告期末资产总额的比例达到 100%以上；

　　2.购买的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到 100%以上；

　　3.购买的资产在最近一个会计年度所产生的净利润占控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告的净利润的比例达到 100%以上；

　　4.购买的资产净额占控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告资产净额的比例达到 100%以上；

　　5. 为购买资产发行的股份占上市公司首次向收购人及其关联人购买资产的董事会决议前一个交易日的股份的比例达到100%以上；

　　6. 上市公司向收购人及其关联人购买资产虽未达到本款第（一）至第（五）项标准，但可能导致上市公司主营业务发生根本变化；

　　7.中国证监会认定的其他情形。

　　（2）确定累计原则的期限

　　现行规则并未规定上市公司控制权发生变更后多长时间内注入资产达到一定规模即构成借壳，只要收购人取得上市公司的控制权，其后无论期限，只要累计注入的收购人资产达到一定规模，都将构成借壳。

　　征求意见稿确定累计原则的期限明确为60个月，如收购方先取得上市公司控制权，60个月后再进行资产注入，则不构成借壳。

　　（3）完善控制权变更的认定标准

　　征求意见稿完善上市公司控制权变更的判断标准，明确“上市公司股权分散，董事、高级管理人员可以支配公司重大的财务和经营决策的，视为具有上市公司控制权。”

　　征求意见稿所称控制权，按照《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定进行认定，即持股比例、表决权、董事会成员等方面控制权。

　　（4）增加借壳的条件，防止监管套利

　　借壳上市，需符合《管理办法》第十一条、第四十三条的规定，符合《首次公开发行股票并上市管理办法》规定的发行条件，征求意见稿增加如下条件：

　　1.上市公司及其控股股东、实际控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查的情形，或者涉嫌犯罪或违法违规的行为终止已满36个月；上市公司及其控股股东、实际控制人最近12个月内未受到证券交易所公开谴责，不存在其他重大失信行为；

　　2.本次重大资产重组不存在中国证监会认定的可能损害投资者合法权益，或者违背公开、公平、公正原则的其他情形。

　　征求意见稿对于借壳条件比IPO更严格，防止重组方在重组借壳与IPO的监管套利。

　　（5）取消借壳的配套融资

　　第四十四条第一款修改为：“上市公司发行股份购买资产，除属于本办法第十三条规定的交易情形外，可以同时募集部分配套资金，其定价方式按照现行相关规定办理。”

　　征求意见稿取消借壳的配套融资，强调重组方的资金实力，限制投机资金通过配套融资炒作借壳。

　　（6）延长借壳的锁定期要求

　　征求意见稿要求上市公司原控股股东、实际控制人及其控制的关联人在本次交易完成后36个月内不转让其在该上市公司中拥有权益的股份；

　　除收购人及其关联人以外的特定对象应当公开承诺，其以资产认购而取得的上市公司股份自股份发行结束之日起24个月内不得转让。

　　上述规定强化了对上市公司原控股股东的持股锁定要求，并延长了新进入上市公司的其他小股东的锁定期（从目前12个月延长到24个月），促进上市公司原股东及重组方保障上市公司的长期稳定发展。

　　（7）严厉追罚规避借壳的行为

　　征求意见稿五十三条中增加一款，作为第二款：未经中国证监会核准擅自实施借壳的重大资产重组，或者规避借壳的，交易尚未完成的，中国证监会责令上市公司补充披露相关信息、暂停交易并按照借壳的要求报送申请文件；交易已经完成的，可以处以警告、罚款，并对有关责任人员采取市场禁入的措施。构成犯罪的，依法移送司法机关。

　　（8）三项配套保障措施

　　证券交易所强化一线监管：

　　明确重组上市项目复牌前一律召开媒体说明会，上市公司现控股股东、实际控制人、董事会、董监高、重组方、中介机构等相关各方均应参会回应市场关注，充分接受市场监督，证券交易所同步发布媒体说明会业务指引；严格对重组上市行为的信息披露问询，证券交易所信息披露监管发现的线索，作为证监局现场检查和证监会行政许可的重要参考。(*ST煤气于7月6日成为第一家召开重大资产重组媒体说明会的上市公司）

　　证监局加强现场检查：

　　重组上市项目草案披露后，一律安排现场检查；对2011年证监会明确重组上市规则以来已经实施完毕的重组上市项目，也要分批开展现场检查，进行重组上市项目“回头看”；检查发现违法违规行为的，严肃查处。

　　严格监管执法：

　　贯彻披露即负责原则，方案中止或终止的，不得豁免信息披露法定责任；坚决遏制违法违规行为，中介机构同步问责；抓典型个案，加强业绩承诺监管，持续督促重组方履约践诺。

　　五、关于实施重大资产重组遵循的原则