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更高效率的重整——出售型重整需关注的几个重点问题

作者: 时间:2020-05-11 阅读次数:63 次 来自:中国清算网

- 一种更高效率的重整方式 -

重整是一种救活危困企业的重要制度,它是一种在人民法院的主持和相关利害关系人的参与下,进行债务调整及业务重组,进而使得危困企业摆脱困境,挽救其生存的制度。最高人民法院《全国法院破产审判工作会议纪要》明确指出“重整制度集中体现了破产法的拯救功能,代表了现代破产法的发展趋势,全国各级法院要高度重视重整工作,妥善审理企业重整案件,通过市场化、法治化途径挽救困境企业,不断完善社会主义市场主体救治机制”。

而由于现行的重整制度中,尚未明确重整的类型,随着重整案件不断增多,实务中也出现两种常见的重整方式:出售型重整与存续型重整。

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定  义

(一)出售型重整

出售型重整其最早源于美国破产法,是指将危困企业的主营业务的转让,获取的对价用于清偿债务,并最终将债务人清算注销,而主营业务则在新企业继续进行。

【重整计划】出售型重整的重整计划的结构会相对简单,甚至可能会“绕开”重整计划。根据《企业破产法》第二十五条、第二十六条、第六十九条、第八十条、《企业破产法》司法解释三第十五条的规定,赋予了重整期间的管理人或者自行管理财产的债务人可作出出售型重整的可能。其核心为将主营业务的转让后获得对价,将该对价清偿给债权人,并使得原有的企业主营业务经营延续。

其方式有两种:

一是债务人企业注销的出售型重整,资产整体打包出售给新成立的实体企业,原债务人企业法人资格消灭,新的实体企业获得再生。

二是引入重整投资人出售型重整,即以现有资产评估价值为价格基础,通过竞争性手段引入重整投资人,重整投资人投资后取得股权,投资款项清偿对外债务。目前,该种方式已经成为主流方式,具体流程如下:1.对资产进行清算价值评估;2.引入重整投资人,重整投资人在清算价值基础上提供偿债资金,取得重整企业的全部股权,从而间接取得资产的权益;3. 偿债资金用于清偿债务,未

得到清偿的不再清偿(清算型中,因债务人注销而不再清偿;引入重整投资人中,因重整计划豁免而不再清偿)。

郭娅丽《出售型破产重整司法适用的现实困境与突破思路》,兰州学刊,2020年2月

【清偿额度与时间】在清偿额度与清偿时间上,如前文所言,在获取对价后,债务人将清算注销,债权人及时获得对价,缩短清偿时间,减少因在存续型重整中的经营成本及重整失败的风险。重整案例参考:山东淄博钜创纺织品有限公司重整案、浙江南方石化工业有限公司破产案。

与出售型重整有个较为相似的类型——清算式重整,两者有很多相似之处,适用时往往导致两者的混淆,笔者在后续的文章中对此做进一步的说明,在此不展开论述。

(二)存续型重整

存续型重整也称为传统型重整、保壳型重整,通过减免企业债务或者将债务展期等方式,维持企业的主要经营业务,使得危困企业渡过困境。这种方式下,原公司法人的资格仍然存在,重整计划也在该公司下进行,一般也保留原有的股东(相对投资人而言,更为熟悉公司的业务)。

存续型重整最常见的方式是融资,但存续型重整为了保持原来的主营业务,将可能重蹈覆辙,毕竟很有可能就是因为在原主体下的主营业务已经在当下无法获利导致企业进入困境,此外,如果想通过债务展期等方式盘活危困企业,其重整计划也需债权人会议通过后才能实施,以保证主营业务在原主体下继续运营,但这可能就是一个恶性循环,持续运作的行为无疑提告了降低清偿比例的风险,导致重整失败。

【重整计划】此外,其重整计划相对复杂,为了减免企业债务或者将债务展期,需要设定复杂的股权交易和债权估值,且需要通过债权人会议同意重整方案的方式,时间成本较重。

【清偿额度与时间】在清偿额度与清偿时间上,为了需要让原公司法人存续,将可能继续产生运营的成本及费用,同时存在重整失败的风险,时间跨度较长且难以控制,若最终重整失败,将可能导致清偿额度降低。重整案例参考:浙江海纳科技公司重整案。

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出售型重整与破产清算的区别

如前文所言,不难发现,出售型重整可能会被认为与清算相似的方式。

笔者认为,出售型重整与清算仍旧存在一定的差异。

出售型重整其适用的程序是重整程序,其目的是使得企业资本最大化——“破产不破业”,而清算的目的则为追求社会资源的节约,也是清除“僵尸企业”必备手段之一。

出售型重整在利用重整程序中特有的方式,实现主营业务的整体转让,不作拆分,该主营业务将在新的实体中能够继续创造价值,进而在这主营业务出售之时会产生更多的溢价,提高清偿额度(相对于清算、存续型重整)。

而清算的“出售”是集中对企业全部资产作出拆分,进而评估财产,其侧重点在于如何实现资金回收,速战速决,其结果为“破产破业”。

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出售型重整应该关注的重点问题

在国内,尚未对重整类型作出区分,而是在实务层面上对其概括,缺失法律层面对这种出售型重整的支持,因此在使用出售型重整需要关注以下几个问题:

(一)出售型重整的程序

由于出售型重整的方式未上升至立法层面,对于何时适合出售型重整、符合何种条件(规模、行业知名度、是否为国家重点项目等)的企业适合出售型重整可做进一步规定,避免通过出售型重整逃避债务。

(二)出售型重整的信息披露

信息披露的义务不仅存在于出售重整,还存在在整个破产制度中,是非常重要的制度设计之一。在判断是否进行出售型重整,投资人选定等方式中,如出现信息不对称的情形,将可能对债权人的合法权益带来侵害。因此在信息披露上,可通过“通知”、“听证”的方式进行。

(三)出售型重整的投资人选定

我国立法层面对重整的投资人未有明确的规定,而选择出售型重整方式进行的话,适格的投资人筛选将成为是否重整成功的关键之一。在实务中,往往以竞争性手段引入投资人,其考量的维度包括经营管理能力、是否为相同或相似行业、经济实力、履约能力等,以确保“不破业”的重整。

(四)出售型重整中的拍卖价格的评估

整体性的出售需要进行整体性的评估方式。在破产重整中采用的评估为企业价值评估,区别于破产清算拍卖中常采用的评估价格类型是清算价值,采用的测算方式是成本法。实务中大多采用资产加和法进行评估,评估过程中需充分考虑各资产要素对企业未来现金流的贡献,合理选择价值类型。但由于出售型重整是将债务人的主营业务作出“整体打包出售”,使之在新的主体中继续运营,在这种方式下,继续这种方法计算,有待商榷。

(五)出售型重整中劳动关系的处理

“破产不破业”,当主营业务转让后,随之而来的是职工的劳动关系处理,其并不当然发生转移劳动关系,可能将会因此带来一批劳动者失业的问题。对此,在出售型重整中,也应对此进行重点考量。

(六)出售计划的制定和批准问题

由于重整计划需要通过债权人会议方可实施,而出售计划是否包含在重整计划当中,即是否需要通过债权人会议的方式实施,仍存异议,且转让具有不可逆性,如存在不合理的转让行为,必将损害债权人的利益。为了使得转让具有一定的合理性,出售计划的制定和批准问题也应重点考量。

(七)出售型重整中的政府功能与定位

当前,由于立法层面缺失政府对重整制度的定位,导致地方政府出现明哲保身或者过度干预的态度。如果没有政府的帮助,仅仅靠企业自身以及投资人引入等方式来实现重整成功,仍旧是一项挑战性较大的任务;如果政府过度干预,也将可能因无法对市场的准确的判断,影响重整方向及进度,进而提高重整失败的可能。对此,在出售型重整中,也需考量到政府在此过程的角色以及定位,避免明哲保身,避免过度干预。

实务中,较为常见的是工商部门失信记录、纳税部门欠税记录。在出售型重整的方式下,如主营业务因这些记录存在导致无法开展,也将是影响重整成功与否的因素。来源:杜断房谋的杜

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