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典型案例:两个互负债务的企业先后破产,相互申报的债权能否抵销?

作者:李舒 张德荣 袁惠 时间:2021-01-09 阅读次数:509 次 来自:破产前沿公众号

两个互负债务的企业先后均破产,相互申报的债权能否抵销?

作者 | 李舒 张德荣 袁惠北京云亭律师事务所

两个企业互负债权债务且先后破产,在先破产的企业不能主张以其对在后破产企业的全部债权,抵销在后破产企业对在先破产企业按破产清偿率计算的债权。

案情简介

《破产法》第四十条规定,债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的,可以向管理人主张抵销。破产债权人可以行使抵销权即意味着债权人的债权得到全部清偿,显然构成个别清偿。此种情况下,破产法仍赋予债权人抵销权的原因在于,如债权人无法行使抵销权,破产债务人对债权人的债权得到全额清偿,而在破产清偿率极低的情况下,债权人对破产债务人的债权却只能得到一小部分清偿,对债权人而言,显然有违公平原则。因此,破产法从保护债权人的角度出发,赋予债权人法定抵销权,从而保证债权人和破产债务人的债权得到同等程度清偿。

但本案的特殊之处在于,龙泉谷公司对中度旅游公司的债权原本为115723995.09元,中度旅游公司破产后,普通债权的清偿率为30%,故龙泉谷公司对中度旅游公司可得债权为34717198.53元。而中度旅游公司主张抵销的债权是尚未经过破产清算的债权。如此种情况认定两笔债权可相互抵销,则意味着中度旅游公司的债权得到了全部清偿,而龙泉谷公司的债权仅清偿30%,对龙泉谷公司而言,明显有违公平原则,也与《破产法》第四十条的立法目的相违背。同时,中度旅游公司对龙泉谷公司的债权尚未得到破产管理人的确认,中度旅游公司以通知的方式行使抵销权与法律规定不符。因此,两审法院在判决中均认为两笔债权不能相互抵销,中度旅游公司的抵销行为无效。

北京云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团队办理和分析过大量本文涉及的法律问题,有丰富的实践经验。大量办案同时还总结办案经验出版了《云亭法律实务书系》,本文摘自该书系。该书系的作者全部是北京云亭律师事务所战斗在第一线的专业律师,具有深厚理论功底和丰富实践经验。该书系的选题和写作体例,均以实际发生的案例分析为主,力图从实践需要出发,为实践中经常遇到的疑难复杂法律问题,寻求最直接的解决方案。

1. 经破产清算后确定的债权与尚未经过破产清算的债权相互抵销,则意味着一方债权得到全额清偿,而另一方债权仅得到部分清偿,显然有违公平原则,也与破产法赋予债权人抵销权的规范目的相违背。

2. 破产中行使抵销的债权必须为经管理人确认的无争议的债权,在债权未经确认前,债权人无权行使抵销权。实践中,如债权人的债权未得到管理人的确认,债权人可选择通过诉讼的方式确认债权后,再行使抵销权。

3. 与民法中的抵销权行使方式不同,破产中债权人行使抵销权,需先由破产管理人审核无异议后,方产生抵销的效力。

相关法律规定

第四条  债权人主张对债权债务抵销的,应当符合企业破产法第四十条规定的情形;但企业破产法施行前,已经依据有关法律规定抵销的除外。

第四十条  债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的,可以向管理人主张抵销。但是,有下列情形之一的,不得抵销:

(一)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的;

(二)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实,对债务人负担债务的;但是,债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外;

(三)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实,对债务人取得债权的;但是,债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。

第四十一条  债权人依据企业破产法第四十条的规定行使抵销权,应当向管理人提出抵销主张。管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务,但抵销使债务人财产受益的除外。

第四十二条  管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后,经审查无异议的,抵销自管理人收到通知之日起生效。

管理人对抵销主张有异议的,应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起三个月内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提起的,人民法院不予支持。

人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的,该抵销自管理人收到主张债务抵销的通知之日起生效。

《中华人民共和国民法典》

《中华人民共和国合同法》(已废止)

本案一审法院认为:

本案的争议焦点为中度旅游公司主张34802656.8元的债权债务抵销行为是否有效。根据查明的事实,中度旅游公司重整案中,重整计划草案确定普通债权的清偿率为30%,龙泉谷公司经确认的债权数额115723995.09元中只有30%能得到清偿,即龙泉谷公司应得的清偿额为34717198.53元。现龙泉谷公司破产清算案中,中度旅游公司申报的债权及要求抵销的数额为34802656.8元。因龙泉谷公司得到的清偿额34717198.53元系经过中度旅游公司重整程序中确定的30%的清偿率折算后的金额,而中度旅游公司主张抵销的34802656.8元系在龙泉谷公司破产清算程序中清偿率尚未确定的情况下即进行抵销,并不符合公平原则。如在龙泉谷公司破产清算程序的清偿率确定之前进行抵销,将极大减少龙泉谷公司的破产财产,也损害龙泉谷公司其他债权人的利益。故中度旅游公司主张34802656.80元的债权债务抵销行为无效。

本案二审法院认为:

本案的争议焦点为中度旅游公司向龙泉谷公司主张34802656.80元的债权债务抵销行为是否有效。《中华人民共和国企业破产法》第四十条规定,债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的,可以向管理人主张抵销。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定(二)》第四十一条规定,债权人依据企业破产法第四十条的规定行使抵销权,应当向管理人提出抵销主张。管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务,但抵销使债务人财产受益的除外。依据上述法律规定,中度旅游公司向龙泉谷公司主张34802656.80元的债权债务抵销的前提是其对龙泉谷公司享有34802656.80元的债权,对此,中度旅游公司在一审法院审理过程中已另案向三亚中院起诉请求确认其对龙泉谷公司享有34802656.8元的债权,该案已以撤诉的方式结案,该债权最终没有经过法院判决确认,因此,中度旅游公司是否对龙泉谷公司享有债权尚无法确定。而龙泉谷公司目前处于破产清算阶段,债务清偿比例也没有最终确定,一审判决据此认定中度旅游公司主张34802656.80元的债权债务抵销行为无效,有事实和法律依据,应予维持。中度旅游公司关于其向龙泉谷公司主张的34802656.8元债权债务抵销行为有效的上诉主张,于法无据,本院不予支持。

案件来源

1. 行使抵销权的主体不同

《破产法司法解释二》第四十一条第二款明确规定,管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务,但抵销使债务人财产受益的除外。也即通常情形下,破产法中的抵销权只能由债权人一方行使,管理人只有在特定条件下才能行使抵销权。而民法中的抵销权是互负债务的当事人双方均享有抵销权,任何一方均可主张抵销。

2. 行使条件不同

民法中抵销权的行使条件是:(1)民法典生效前,要求当事人互负到期债务;(2)债务的标的物种类、品质相同的。但破产中抵销权无到期债务的限制,亦无债务种类、品质相同的要求。其原因在于,债务人进入破产后,所有债权加速到期,而不同种类标的物的债权均要折合为货币形式加以等质化,故均可在破产中抵销。

3. 能否约定排除不同

民法中的抵销权可由当事人约定排除,但破产中的抵销权属于特别程序中当事人的法定权利,当事人在破产程序外关于排除破产中抵销权的约定无效。

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