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刘丽云:民法典中代位权行使规则与破产程序的衔接

作者: 时间:2020-06-24 阅读次数:126 次 来自:中国清算网

民法典中代位权行使规则与破产程序的衔接

债权人代位权属于债的保全制度之一,旨在减少因债务人怠于行使其到期债权,而对债权人造成的损害。债权人行使代位权的条件满足时,可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,以此实现债权,减少损失。

关于代位权行使效果归属问题,一直以来占据主导地位的是“入库规则”。即债权人行使代位权所取得的财产,不得径直使自己的债权得到清偿,而应先将该财产纳入债务人的责任财产库中,由全体债权人依照债的清偿规则平等受偿。在我国合同法起草过程中,关于代位权是否适用“入库规则”,学界、实务界颇有争执,最终仅在第七十三条就代位权作了原则性规定。其后出台的《合同法解释(一)》则以12个条款对代位权问题作了专门的解释,并在第二十条中明确“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭”,即确定了代位优先权规则,明确将代位权的法律效果归属债权人,债权人有权直接受领通过代位权诉讼取得的财产。之所以作出这一超越传统理论与立法的规定,该司法解释主要起草人之一曹守晔解释为“优先权规则能够有效地解决实际问题、防止诉讼资源的滥用,符合诉讼的经济原则”。

在《合同法解释(一)》的说明中,起草者将前述规定区别于破产程序,认为不存在对其他债权人不公平之虞。在破产程序中,2013年出台的《破产法司法解释(二)》第二十一条对代位权行使效果的规定回归了“入库规则”,即将债权人追收的财产归入债务人财产,债权人可通过破产程序获得清偿,以实现全体普通债权人的平等受偿。原因即在于债务人存在破产原因进入破产程序时,债务人的全部资产不足以清偿全部债务,基于破产程序概括性清偿的特殊性,应当让同一顺位的债权人获得同等比例的受偿,如仍适用代位优先权规则,将出现债权人偏颇性受偿、侵犯债务人其他债权人利益的后果。此后,在破产程序中代位权行使问题的相关案例中,从特别法优先于普通法、新法优先于旧法的角度,选择适用了《破产法司法解释(二)》的规定。

《民法典》第五百三十七条将《合同法解释(一)》第二十条上升到法律的高度,规定为:“人民法院认定代位权成立的,由债务人的相对人向债权人履行义务,债权人接受履行后,债权人与债务人、债务人与相对人之间相应的权利义务终止。债务人对相对人的债权或者与该债权有关的从权利被采取保全、执行措施,或者债务人破产的,依照相关法律的规定处理。“相比较而言,增加了一款准用性规则,提及在债务人破产的情形下,依照相关法律的规定处理,此处的“相关法律”,则应包括《企业破产法》。该规定进一步完善了债务人破产情形下,代位权行使与破产程序之间的衔接。即破产申请受理前,债权人代位权诉讼尚未审结的,法院应中止审理,债务人宣告破产后,法院应判决驳回债权人诉讼请求,债权人应通过债权申报程序参与债权分配。但是,债权人一审变更诉讼请求将追收的财产归入债务人财产的除外。债务人破产宣告前裁定驳回破产申请或终结破产程序的,代位权诉讼应恢复审理,并依据一般民事代位权规则处理。破产申请受理前,代位权诉讼已审结并作出生效判决或调解但尚未执行完毕的,应当中止执行,由债权人依法向管理人申报债权。

但如在破产程序中,债务人的相对人(次债务人)已向债权人部分或全部履行债务的,应区分情形由管理人行使破产撤销权,如相对人系经诉讼、仲裁、执行程序对债权人履行的债务,其性质即相当于《破产法司法解释(二)》第十五条规定的“债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿”,不属于管理人行使破产撤销权的范畴。如未经诉讼、仲裁或者执行程序,即债权人行使私力救济的情况下,债务人的相对人自愿向债权人履行债务的,则有可能构成偏颇性清偿,管理人有权依据《企业破产法》第三十二条的规定行使撤销权,向债权人追回债务人的相对人已履行部分的财产。

值得注意的是,《民法典》第五百三十七条与《合同法解释(一)》第二十条在表述上存在一定的区别,即在“债权人与债务人、债务人与相对人之间相应的权利义务终止”前增加了“债权人接受履行后”,与《合同法解释(一)》草案中原本包括的“债权人获得清偿后”语意一致,表明债权人与债务人、债务人与相对人之间相应的债权债务关系消灭,其前提是相对人已经实际履行债务的部分,而非只要法院确认代位权成立后,债权债务关系即告消灭。

(作者:南通中院金融庭员额法官  刘丽云)

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