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融资租赁中的破产取回权问题

作者:破产情报局 时间:2021-02-08 阅读次数:122 次 来自:破产情报局公众号

作者:陈龙

来源:兰台律师事务所(ID:LantaiPartners)

前 言

融资租赁中,如承租人进入破产程序,出租人该如何最大化保障自身合法权益,是向破产管理人申报债权,还是申请取回租赁物,亦或两者同时进行。本文将围绕破产程序中出租人的取回权相关问题进行简要分析。

一、融资租赁的出租人能否针对租赁物行使取回权

根据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》(下称“《规定》”)第七十一条第一款第(一)项“下列财产不属于破产财产:(一)债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产……”等规定,融资租赁的出租人对涉案相关租赁物享有所有权,该租赁物不属于债务人的财产或破产财产。

据此,根据《中华人民共和国企业破产法》(下称“《破产法》”)第三十八条规定“人民法院受理破产申请后,债务人占有的不属于债务人的财产,该财产的权利人可以通过管理人取回。但是,本法另有规定的除外。”在债务人被裁定进入破产程序后,出租人有权向债务人的管理人主张《破产法》第三十八条规定的取回权。

但要指出的是,出租人行使取回权的前提是解除合同,而根据《破产法》第十八条的规定“人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行,并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人,或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的,视为解除合同。管理人决定继续履行合同的,对方当事人应当履行;但是,对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的,视为解除合同。”管理人对是否解除合同有一定的决定权。如管理人决定继续履行合同,出租人可考虑要求管理人提供担保。

二、取回权的行使期限

根据前述法律条文,取回权的行使期限应当不早于法院受理破产申请并指定管理人。关于取回权的最迟行使期间,上述法条并未规定。但《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定(二)》(下称“《破产法司法解释(二)》”)第二十六条规定:“权利人依据企业破产法第三十八条的规定行使取回权,应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的,应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。”从上述规定来看,出租人可以在任何时候行使取回权,只是,在规定期限后提出取回权,出租人要承担相应的费用。

但是,融资租赁合同有其特殊性。在融资租赁合同项下,承租人进入破产程序,一般来说,出租人要么主张支付全部租金,并以全部未付租金(含未到期租金部分)为基数参加分配;要么解除合同,同时请求收回租赁物并赔偿损失,损失赔偿范围为承租人全部未付租金及其他费用与收回租赁物价值的差额,并以此为基数参加分配。

上述两种途径参加分配的基数不同,根据《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条“出租人既请求承租人支付合同约定的全部未付租金又请求解除融资租赁合同的,人民法院应告知其依照民法典第七百五十二条的规定作出选择。”《中华人民共和国民法典》第七百五十二条“承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的,出租人可以要求支付全部租金;也可以解除合同,收回租赁物。”也可以看出,上述两种路径在最终结果上不能并存,即最终分配时,出租人不能既以全部未付租金为基数参加分配,又同时主张取回权。换句话说,出租人需作出相应选择。至于如何选择以及何时行使取回权,其中一个主要的判断因素是租赁物的价值。如租赁物的价值明显,显然越快取回越好。如果租赁物的价值并不明显,则也可以先以全部未付租金申报债权,后续根据破产程序的进展决定是否行使取回权。

需特别注意的是,如出租人暂不行使取回权,则出租人需密切关注租赁物的动态,比如,租赁物是否列入破产财产,如列入破产财产则应尽快提异议并考虑取回。另外,也可以考虑向管理人出具情况说明,申明出租人对租赁物享有所有权。实践中,我们发现,管理人常常以出租人已以全部未付租金金额申报债权而未行使取回权,甚至未申明所有权为由,主张出租人放弃了取回权。

三、关于取回权行使的后果

管理人收到权利人行使取回权的主张后,会对该主张进行审核,审核结果可能会出现以下两种情况:

1.审核后予以认可

审核后予以认可,管理人向权利人返还财产,但是如果出租人将租赁物作为债权申报,则返还过程中会从出租人申报的债权中扣除已返还的租赁物的价值。此外,在此过程中可能需要向管理人支付必要费用,否则管理人有权拒绝返还。《破产法司法解释(二)》第二十八条规定:“权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用,管理人拒绝其取回相关财产的,人民法院应予支持。”如果管理人在管理涉案租赁物的过程中支付了上述费用并向出租人主张,则出租人需要向管理人支付上述费用才可取回租赁物。

2.审核不予认可

审核不予认可,管理人不予返还。《破产法司法解释(二)》第二十七条第一款规定:“权利人依据企业破产法第三十八条的规定向管理人主张取回相关财产,管理人不予认可,权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的,人民法院应予受理。”如果管理人不予认可出租人行使取回权的主张,则出租人可以债务人为被告,向破产受理法院提起诉讼,请求取回租赁物。

四、如取回租赁物,租赁物残值如何计算

目前,《破产法》及相关司法解释并未对破产程序中如何评估租赁物残值以及评估程序等事项作出明确规定,租赁物残值的确定一般通过债权人与破产管理人等协商的方式确定。如双方不能达成一致意见,争议诉讼至法院,则法院一般根据《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条“诉讼期间承租人与出租人对租赁物的价值有争议的,人民法院可以按照融资租赁合同的约定确定租赁物价值;融资租赁合同未约定或者约定不明的,可以参照融资租赁合同约定的租赁物折旧以及合同到期后租赁物的残值确定租赁物价值。承租人或者出租人认为依前款确定的价值严重偏离租赁物实际价值的,可以请求人民法院委托有资质的机构评估或者拍卖确定。”规定的原则处理。从上述规定可以看出,租赁物残值的计算存在一定的不确定性。

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