完善我国破产管理人制度的设想（二）

    四、我国现行破产管理人制度的完善与发展

    我国虽已建立较为完备的破产法律体系，并创设了管理人制度，可以说是破产制度发展的一次飞跃，在诸多方面对以前的清算组制度有所发展，但从以上论述,我国破产管理人制度立法及实践中存在一定的问题以及中外破产管理人制度相关问题目的比较,可以看出我国破产管理人制度仍然不成熟，管理人制度尚不完善，法律本身的可操作性及实际被遵守的程度均与法律目标要求存在一定距离，还有待于进一步研究以期改进和完善。笔者认为,完善我国破产管理人制度从以下几方面着手：

    （一）明确破产管理人的特性。

    新破产法要建立破产管理人中心主义，就意味着管理人具有中立的法律地位，在破产中是独立依破产法的规定行使权利，承担义务，有利于摆脱传统的“行政权力本位”思想。结合管理人的本身特征，笔者以为时下当确立管理人的四个主要特征，兹分述如下：1，独立性。破产管理人具有自己的独立地位，存在利益归属的无关性，即不是任何一方利益的代表，当然也不完全是债权人的利益的代表。一旦破产管理人具有相对独立性，职权职责明确，将破产管理事务与自身的经济利益、政治利益联系起来必将调动破产管理人参与破产事务管理的主动性和积极性，而不致于因破产管理人与人民法院或其它机构的职权职责不清而导致其怠于行使其职责或相互推楼。为了保证管理人的独立性，国外立法均规定，管理人与债务人、债权人之间不应当具有利益关系。2，专业性。由于破产清算程序是破产程序中的重要阶段，涉及的问题较多，专业性较强，专业人员参与清算工作，可以保证清算工作的质量，提高效率，从而提高法院审理破产案件的效率。为此，各国立法都要求管理人应当具备相应的专业资格。我国新破产法第24条规定，管理人可以由取得职业资格的律师、注册会计师或者相关的社会中介机构从业人员担任。3、职责的明确性。破产管理人履行其职责是破产清算的核心。各国一般均明确规定破产管理人的职责，主要包括：接管债务人；管理破产债务人的财产；清理破产财产；变价、分配破产财产等几个方面。同时，由于管理人职责重大，为了防止管理人滥用权利，有必要对管理人实行监督。新破产法规定管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务，应尽善良管理人的注意。管理人违反职责与义务给债务人财产或债权人造成损害的，应当承担赔偿责任。管理人为多数人时，彼此间应承担连带责任。4、全程参与性。根据各国立法规定，破产程序启动之后，债务人的财产就应当由法院指定的人士进行监督管理，在破产宣告后，必须由管理人管理债务人的全部财产。依我国目前的法律规定，破产程序的监督主要有法院负责，同时也由债权人会议分担部分监督职能。诚如邹海林教授强调，“应当坚持管理人中心主义这样的原则，管理人在破产程序中具有极为特殊的中心地位，应当贯穿于统一的破产程序的各个环节。不能仅仅在破产清算程序中有意义，而且应当有效于和解程序与重整程序”。 

    （二）建立破产管理人权责利一体化的法律规制    

    1、破产管理人的职权    

    作为经专门选任负责破产财产的管理和破产清算事务的管理人，就符合破产程序进行的目的以及其特殊身份相适应的一切行为，均应划入职责范围，原无必要就所属应尽职权作一一列举。然而，在破产清算过程中，难免出现破产管理人的过失乃至违法行为，为便于其履行职责时对自己行为能力的范围有所判断和遵循，同时便于相关利害关系人对其的制约和监督，各国立法都或繁或简地对其职责范围（因其职权法定且伴有限制，区别于一般单纯的权利范围）作了列举性规定。    

     我国新《破产法》于第17条、第18条、第20条、第25条、第26条、第31条至第37条等条款，围绕破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，对管理人的职责作了规定。概括立法有关规定，我国破产管理人的职责主要有以下各项：第一，全面接管破产企业，包括接管债务人的财产、印章和帐簿、文书等资料；第二，保管和清理与破产企业有关的财产，包括：（1）调查和询问破产企业的财产和有关业务状况，（2）管理和处分债务人的财产，包括向债务人的债务人或财产持有人以及存在非法侵占企业财产行为的债务人的董事、监事和高级管理人员行使追回权和追偿权，（3）不受出资期限的限制，有权要求债务人的出资人就尚未完全履行出资义务部分进行认缴，（4）行使撤销权和否认权以维系全体债权人利益，防止破产财产不当减少；第三，在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业，应当经人民法院批准；第四，决定债务人的内部管理事务，日常开销和其他必要开销，也可经人民法院许可，聘用必要的工作人员；第五，在人民法院受理破产申请后，决定破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同的解除或继续履行；第六，代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；第七，请求召开债权人会议，列席债权人会议；第八，对破产财产进行估价、处理、变价和分配；第九，申请终结破产程序，办理破产企业的注销登记。    

    作为与清算程序相并列的破产重整程序，新破产法规定了债务人、管理人管理企业的选择模式。在由管理人负责管理债务人财产和营业事务情形下，管理人被赋予重整计划草案的制定、说明、申请批准以及执行和监督等的职权。但考虑到重整程序要求对企业事务运作及本身有深度了解，选出原任公司高管更有利于经营管理企业财产和各项事务以使企业摆脱困境，获得更生。此时，新破产法第73条规定了管理人对债务人自行管理财产和经营事务的监管职权。相应在破产和解程序中，若关系人各方达成和解协议，管理人一般应向债务人移交所负责管理的财产和营业事务，并向人民法院报告职务执行情况，角色担当至此终结。  免责声明：本网站旨在分享破产与重组行业相关资讯及业内专家、学者、律师的精彩论文和观点，文章内容并不代表本网站观点。如需要转载网站原创文章，请提前联系本网站及作者本人取得授权，并注明转自"中国清算网"。网站转载的文章是出于传递更多信息之目的，如无意中侵犯了哪个媒体、公司、企业或个人等的知识产权，请来电或致函告之，本网站在核实相关情况后将立即删除。通讯邮箱：343345761@qq.com，电话：15628863727