投融资担保公司破产法律适用问题初探
作者：陈维刚 时间：2013-01-29 阅读次数：13746 次 来自：中国清算网
2、交存银行的担保保证金
在实际经营中，担保公司在银行业金融机构从事担保业务的，银行均先要求担保公司开立专户交存担保保证金，且从实践来看保证金数额均在上百万元。该款项在担保公司破产时，能否列为破产财产？我们认为，应当先看合同约定和相应的保证情形。如无相关约定，则该保证金应当作为破产财产统一处理。
3、违规经营过程中的高利借贷及非法集资
虽然法律法规规定，投融资公司不得吸收存款、发放贷款，但在高额利益的驱使下，投融资担保公司在实际经营过程中，往往会围绕资金而做“延伸业务”，在实践中，这种“延伸业务”经常体现为两种形式：一是高利借贷、二是非法集资。
当发现投融资担保公司的经营行为中存在少量民间借贷，且约定或实际支付的利率超过中国人民银行公布的金融机构同期、同档次贷款利率（不含浮动）的4倍时，应按中国人民银行《关于取缔地下钱庄及打击高利贷行为的通知》（银发[2002]30号）规定认定为高利借贷，并由有关部门进行查处、取缔。同时，对超出这一利率标准的利息按最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》（法（民）发〔1991〕21号）进行处理。当发现投融资担保公司向社会不特定多数人吸收募集资金时，应提请政府有关主管部门立即采取有效措施进行处置。根据中央机构编制委员会办公室《关于明确认定、查处、取缔非法集资部门职责分工的通知》（中央编办发〔2005〕10号）和国务院《关于同意建立处置非法集资部际联席会议制度的批复》（国函〔2007〕4号）的规定，非法集资由国务院银行业监督管理部门认定，并应当依照国务院办公厅《关于依法惩处非法集资有关问题的通知》（国办发明电〔2007〕34 号）、最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕18号）和融资性担保公司的风险处置规定，追究相关人员的责任并依法清理清退非法集资款项，以维护社会稳定。但清理清退非法集资款项不能损害其他债权人的合法权益，清理清退时应当依照《企业破产法》规定的债务清偿顺序，法律并未将非法集资款列为特殊分配程序，因此，按照排除法与概括法推定，非法集资款项应按第三顺序清偿。在部分司法指导性文件中也体现了这一观点，如江苏省高级人民法院《关于审理非金融机构借贷合同纠纷案件若干问题的意见》（苏高法审委[2009]45号）第23条规定：审理企业破产案件过程中，发现破产企业存在非法集资行为的，对涉嫌非法集资部分移送有关机关处理。有关机关最终认定的非法集资金额，应当根据《非法金融机构与非法金融活动取缔办法》等法规和司法解释的规定，在进入破产财产分配阶段时列入第三顺序清偿。
三、结语
投融资担保公司基于其经营特点，有其特殊之处，尤其是融资性担保公司，属于对社会经济发展，特别是解决中小企业融资难的有益市场主体之一，是国家金融体系的组成部分。作为特殊的金融机构，其在进入破产程序时，应当注意其与普通商业企业的不同之处，妥善处理好投融资担保公司的风险处置和退市问题，促进其规范经营和发展。
【注】陈维刚,北京市大成律师事务所郑州分所律师
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