公司特别清算立案的实务问题

    （二）非公司法调整的有限责任、股份有限公司以外的公司主体，能否申请进行公司特别清算

    案例：Ａ公司是全民所有制企业法人，Ｂ公司是集体所有制企业法人。两公司于1991年8月签订联营协议，合资成立Ｃ公司，登记为联营企业，工商行政部门核发了企业法人营业执照。后Ｃ公司于2008年停业经营，并因未按时参与年检而于2009年7月27日被吊销营业执照。此前，Ｄ公司因买卖合同纠纷而起诉Ｃ公司并经法院判决，C公司在判决生效后也未履行还款义务。D公司现向法院提出强制清算申请，认为C公司被吊销营业执照，已出现解散事由，但其投资人没有依我国《公司法》第一百八十四条的规定对Ｃ公司进行特别清算，故要求法院指定清算组对C公司进行强制清算。

    我国的《公司法》规定了两种公司形式，但在我国的经济生活中，并非仅存上述两种形式的公司。在我国公司法制定以前，企业的组织形式主要是全民所有制形式和集体所有制形式，法律对公司的形式没有作明确规定，导致我国经济生活中仍存在其他形式的公司。 如上述案例中法人型联营，在工商行政管理部门其企业性质登记为“联营公司”，其实际是依1988年颁布的《中华人民共和国企业法人管理登记条例》登记成立，而并不是依公司法设立登记有限责任公司或股份有限公司。除此以外，还有根据其他法规登记成立的名称为公司的企业法人存在，如在广东省行政辖区，就有从原集体企业或中小型国有企业改制，发动职工认购股份参股成立的股份合作公司，其登记设立依据的是地方性立法。

    对于上述其他非依公司法登记成立的公司，在企业经营不善，陷入停业状态时，如果长期不进行企业清算，债权人能否申请特别清算呢。笔者认为，我国《公司法》第一百八十四条规定的公司特别清算程序，针对的是依公司法成立的有限责任公司和股份有限公司，仅此两种性质的公司适用。对于其他形式的公司，并不适用《公司法》第一百八十四条规定进行强制清算。因此，本案Ｄ公司对两个企业法人联营成立的Ｃ公司，要求进行按《公司法》第一百八十四条规定的特别清算程序进行清算，缺乏法律依据。同理，实践中如果有其他形式的公司申请公司特别清算的，均不适用我国《公司法》第一百八十四条的规定进行特别清算。

    对于此类公司，如果债权人申请清算的，如果该公司籍以设立公司主体资格的法律有规定的，应依该规定进行。如果没有规定的，则此类公司只能依我国《企业破产法》的规定进行破产清算，以清算债务，退出市场经营。如上述案例中，Ｃ公司的法人型联营企业性质，在其依据设立的《中华人民共和国企业法人管理登记条例》中，并没有规定强制清算程序，故其要求法院组织强制清算，没有法律依据。但是，C公司实质是法人合伙，如果Ｄ公司认为Ｃ公司已不具备偿还能力，资不抵债的，可以适用我国《合伙企业法》的规定，向法院提出企业破产清算。当然，其相应的立案条件也发生变化，Ｄ公司应举证证实Ｃ公司有资不抵债，不能偿还到期债务的事实。

    公司强制清算与公司破产清算是不同程序，其适用法律与受理条件均不同，实践中往往有当事人混淆了两者的关系，而提出错误的主张。

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