公司特别清算立案的实务问题

    （三）有限责任公司的股东死亡，其继承人是否有权申请公司特别清算。

    股东死亡，涉及的是股东权能否继承的问题。依我国《公司法》第七十六条的规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。”根据该规定，公司法并不排斥股权的继承。但是股权包括有财产和人身的内容。其中的财产利益属于我国继承法关于财产继承的范围，当然可以由死亡股东的继承人依法继承。但股权中还包括有经营决策权，依附于人身属性，是否可由继承人直接继承。另外，股份有限公司是资合性公司，其股份可以在市场自由转让，因此，股份有限公司的股权继承应没有法律障碍。但有限责任公司兼有资合性与人合性特征。有限责任公司的股东之所以合意开办公司，来源于信任关系，但这种信任并不必然在股东与死亡股东的继承人之间产生。再次，有限责任公司的出资方式，可以以技术和知识产权等智力成果作价出资，不具有替代性，股东死亡，则相应的技术、知识产权有可能随之消灭，则其继承人也不可能取而代之。综上所述，有限公司的股东死亡后，由于其继承人对股东资格的继承具有上述复杂与不确定性，而股东资格的继承本身也属另一法律关系，不能在立案审查中作出裁决，故应当另行起诉解决。

    因此，有限责任公司的股东死亡后，其继承人申请公司特别清算的，如果已有另案生效判决确认其具备股东资格的，其有资格提出特别清算，可进一步审查其申请是否符合受理条件。如果其没有另行起诉确认已获继承资格的，则建议其另行起诉，否则，裁定予以驳回其申请。

    (四)公司特别清算向破产清算转换过程中的立案问题。

    依我国《公司法》第一百八十八条的规定,在公司特别清算过程中,清算组发现公司财产不足以清偿全部债务的,应当依法向人民法院申请宣告破产，此时，特别清算程序结束，公司转入企业破产清算程序。破产清算的立案条件，依《企业破产法》第二条的规定，为①不能清偿到期债务；②资不抵债。但在公司特别清算程序转换为破产清算程序时，并不需两者均备，只要具备条件②，就应转换为破产清算程序。公司之所以进入特别清算程序，是因为公司具备了解散条件而没有自行清算。公司进行特别清算的目的就是为了清理债权债务，消灭公司法人资格，故对于公司的债务，以公司财产偿还债务是当然之义，在特别清算中发现公司资不抵债的，实际已说明公司已不具备偿还条件了，则可直接转入破产清算程序。

    在特别清算程序中，在发现资产不足以清偿债务时，提出程序转换，实质就是申请公司破产清算，故对于有权提出程序转换的主体，应与申请企业破产清算的主体一致，即可参照《企业破产法》第二章第二节有关申请的规定来确定：

    １、债务人，即被清算的公司，在特别清算程序中，如果发现资不抵债的，其可向法院提出程序转换为破产清算。而且，依《企业破产法》第七条的规定，还可选择提出是重整、和解还是破产清算。

    ２、债权人可提出程序转换。该债权人既包括申请进行特别清算的申请人，也包括之后在特别清算程序中申报债权的人。

    ３、清算组依《公司法》第一百八十八条的规定为当然申请人，在组织清算过程中发现资不抵偿的，其负有法定义务向法院报告并申请法院宣告公司破产。

    ４、受理特别程序的法院在发现资不抵偿时，其应当依职权确定转换程序。特别清算程序是法院公权力介入的清算，其对清算具有监督与组织的职能。如前所述，公司特别清算与破产清算在内容与目的上均不相同，在公司资不抵偿时，为维护各债权人公平受偿，法院应当依职权终结特别清算，宣告公司破产清算程序。在程序上，法院首先裁定终结特别清算程序，同时另立破产清算案件，裁定宣告公司破产。而清算组则将清算事务移交法院，由法院另行确定破产管理人。

 

【注】叶建伟，男，法学硕士学位，广州市中级人民法院民二庭审判员。

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