公司资本制度、公司债务危机与破产启动

　　4、发言人：郑曙光　中国法学会商法学研究会常务理事、宁波大学法学院教授

　　僵尸企业的成因与法律治理   

　　我发言题目是《僵尸企业的成因与法律治理》。

　　我是宁波市法律顾问，一个月以前，宁波市政府办公厅主任找我，说我们市政府每年有学法活动，在学法过程当中，这次市政府集体研究，宁波按照中央有关要求要处置一批僵尸企业，救活一批、淘汰一批、重组一批，宁波这几年港口经济发展过程当中，由于产业政策在引导过程中所产生的问题，船舶企业、运输企业、港口企业存在很多死不死、活不活的企业。   

　　我今天主要讲三个问题：第一，僵尸企业如何认定？第二，僵尸企业究竟是怎么形成的？第三，僵尸企业怎么退出市场？退出市场过程当中，我们如何做？ 

　　第一，僵尸企业如何认定？僵尸企业怎么定性的问题，根据官方的定义，僵尸企业是指没有竞争力与盈利能力，低效占用资源，依靠政府与银行贷款，持续亏损三年以上，而且不符合产业结构性调整的企业。这是官方文件对僵尸企业的定义。官方文件对僵尸企业这样的定性如果是准确的话，我个人认为僵尸企业基本特征应该有四个方面：第一，僵尸企业处于亏损准备，而且没有竞争能力与盈利能力。第二，企业生存具有极大的依赖性，靠政府支持，靠银行输血。第三，已经具有不可挽救性。第四，实现亏损三年以上。我个人认为理论上概括为这四个基本特征。对于这四个基本特征，用法律语言表达的话，僵尸企业与休眠企业不完全一样，根据《公司法》的规定，以及最早《企业登记管理条例》当中都有相关的标准。《公司法》第212条当中的表达是公司成立以后，没有正当理由，超过6个月未开业，或者开业以后自行停业连续6个月以上，可以由登记机关吊销营业执照。这是讲休眠企业的问题。僵尸企业与休眠企业在构成要件当中不完全相同，从一定意义上讲，大多数僵尸企业依靠政府、依靠银行输血的前提下仍然在从事生产经营活动，僵尸企业并不是我们公司法概念下的休眠企业。同时，僵尸企业也不完全等同于一般概念下的亏损企业，僵尸企业必然是亏损企业，但是，并不是所有亏损企业都要认定为僵尸企业，僵尸企业的认定标准不仅仅是亏损，而是亏损以后持续亏损，没有生存发展的能力，如果作为一般的亏损企业，完全按照市场条件做就可以，但是，政府为什么这么重视僵尸企业的处置？不仅仅是亏损企业这个概念所能界定的。接下来，僵尸企业与破产企业。僵尸企业确实存在资本问题，应当按照破产程序加以处理，但是，深层次问题是什么呢？政府是不是愿意让有些僵尸企业破产？而且有些企业确实资不抵债了，有些时候继续输血，某种意义上讲，一些债权人认为我的债权能够实现，但是，如果银行贷款中断的话，企业会变成僵尸企业，僵尸企业和一般破产企业考虑的问题还不太一样。  

　　第二，僵尸企业如何形成？我主要讲这么几个观点：第一，僵尸企业并不是中国所特有的现象，有学者统计，在目前世界五百强企业当中也有僵尸企业的问题，上世纪90年代，日本房地产泡沫破裂，产生很多僵尸企业，使得日本经济失去了十年的发展期。第二，这几年经济增速下行以后，在去杠杆、进行供给侧改革过程当中，政府把注意力注意到产能过剩上，认为大批僵尸企业挡住了经济转型发展之路，所以，需要处置。它不是中国现阶段所特有的现象，但是，已经成为中国现阶段必须要解决的一个问题。僵尸企业的形成有深刻的经济根源，我概括为这么几点：第一，政府过度的保护；第二，银行不断输血；第三，结构调整；第四，市场竞争因素；第五，行业周期问题。光伏行业、船舶企业为什么发展困难，主要涉及到周期问题。针对这个问题，我觉得挺复杂。  

　　第三，僵尸企业该怎么治理？总体上倾向于政府提倡的淘汰一批，扶持一批，重组一批，从这个角度思考的话，我们要完善破产制度，要完善司法决策制度，要完善企业决策制度，还可以实行债转股，如果扶持一批的话，我们用经济法理念，不一定今天让所有僵尸企业死亡。

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