论股东清算赔偿责任的法律适用

    第二，违法行为。

    作为清算主体的股东未依法在规定的时间内进行清算的违法行为。主要表现为股东不履行清算义务。不履行，是指股东明确表示不履行或者股东以自己的行为不履行。公司法规定股东应当在公司营业执照被吊销 15 日内组成清算组，开始清算，但是股东没有在法定时间内组成清算组，或者在组成清算组期间故意拖拉，不及时接管公司进入清算程序。

    第三，过错要件。

    股东清算赔偿责任的过错，是指具有法定清算义务的股东，明知或者应知公司对外负有债务，故意不履行清算义务。认定股东对公司债权人的债权不能实现具有过错，应从主客观两个方面综合分析：

    主观方面，公司股东知道或者应当知道债权人债权的存在。具体而言，对于控制股东，因为他们掌握公司的控制权，对公司债务应当十分清楚，所以他们不得以不知公司债务为由进行抗辩，除非他们有充分证据证明对某一债权人对公司的债权确实不知情。对于参于公司经营的股东是同样道理。但是对于既不参与公司，对公司也没有控制权的股东，除非债权人能证明该股东知道或者应当知道其债权存在，否则，不能认定该股东具有过错。

    客观方面，没有不可控制的事由发生。即股东并不是因为自己意志以外的原因不能履行清算义务。具体而言，对于控制股东，掌握公司的控制权，可以以自己的意志决定公司是否进入清算程序，所以不得以自己本来有意向履行清算义务，但受到自己意志以外的限制无法实现自己的意愿进行抗辩。而对于非控制股东，就存在主张清算但受限制的可能。因为股东不履行清算义务是不作为过错，所以债权人只要证明公司股东明知自己具有该项义务而不作为，就尽到了证明股东具有过错的证明责任，而股东为了证明自己没有过错，应当举证说明自己具有清算的意思，只是由于自己无法控制的原因造成自己的意愿无法履行。

    综上，对不同地位的公司股东，认定其未进行清算的行为是否有过错的标准有所不同，应根据具体情况分配股东与债权人之间的举证责任。

    第四，债权损害后果。

    首先是债权人对公司具有合法债权。其次，公司未清算造成公司责任财产减损，直接导致债权人的债权无法实现。

    第五，因果关系。

公司被吊销执照后，无人管理，财产减损，造成债权人无法从公司财产中得到全面清偿。正是由于公司股东不进行清算的违法行为，导致债权人的债权无法主张、无法实现，公司股东的不作为和公司债权人的损失之间存在法律上的因果关系。

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