论股东清算赔偿责任的法律适用

    五、股东清算赔偿责任举证责任的具体分配

    公司股东作为公司出资人，享有对公司资产，重大决策和选择管理等决定权。在公司被吊销营业执照后，股东负有妥善保管公司资产，避免贬值，流失，追索公司债权，依法定程序处置公司资产的权利和义务。股东是公司资产、帐册的实际掌管者。相反，债权人作为公司外部利害关系人，无权介入公司的部管理，缺乏保护自己债权的积极手段。在公司被吊销营业执照后的资产状况、流失贬值的数量，股东侵占处置的数量，在证据的取得上明显处于劣势，难以充分举证。因此，基于对社会公平、正义的考虑，应在充分考虑债权人的举证能力的基础上，根据公平和诚信原则合理确定举证责任，有必要采取部分构成要件举证责任倒置，即在清算主体不清算时，应确定由清算主体举证证明公司在吊销后的资产状况，如不能提供上述证据时，由其承担举证不能的法律后果。 具体举证责任分配如下：

    1．债权人的举证责任：债权人与公司间合法存在的债权事实；公司被吊销营业执照的事实；股东怠于清算的事实；公司财产流失、贬值、灭失的事实。

    2．股东的举证责任：股东财产与公司财产独立；怠于清算具有法定免责事由的事实；公司解散时的资产状况；公司资产贬值、流失、灭失的数额；公司不清算未造成财产减损的事实。

    3．无法清算时的法定责任——股东承担举证不能的法律后果

    有限责任公司的股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算时，根据《公司法司法解释二》的规定，股东对公司债务承担连带清偿责任。  这是一种法定责任，是作为清算义务人的股东承担了举证不能的法律后果。关于无法清算时承担责任的范围，有学者认为应以注册资本为限。理由是在没有财务资料得以查明公司资产状况的情形下，惟一能确定的是公司的注册资本。  笔者不同意这种观点。以公司注册资本为限承担连带清偿责任没有依据。无法清算时的股东清算赔偿责任是侵权责任，不是出资违约责任，与股东有限责任原则无关。如果股东出资本身是到位的，又以何据让其再次以出资额承担法律责任。其次，如果无法清算时以注册资本为限，还存在道德风险。最后，侵权责任以实际损失为赔偿范围。无法清算时，股东承担的是举证不能的法律后果，股东对债权受损的全部承担责任是必然的。

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